秘密点是判断商业秘密的关键事实

咨询人问

可口可乐共有七个秘密点，每个秘密点就是一个秘方，正因为可口可乐有这些神奇秘方，才与众不同，获得了商业上的巨大成功。对此，我深感神奇，倍感兴趣，然而，我对商业秘密的秘密点并无概念，希望应德律师揭示一下秘密点的神秘。

应德律师答

在司法实践中，由于原告未能正确提出商业秘密点，而被法院驳回诉讼请求，是件常有的事。

所谓秘密点，即指商业秘密的权利范围，并揭示商业秘密特征的事实。技术秘密案件的秘密点，是指区别于公知信息的具体技术方案或技术信息。经营信息案件的秘密点，是指区别于公知信息的特殊客户信息等经营信息。

商业秘密不像专利、商标具有权利外观，它没具有法定的权利外观，即无权利证书，也不像著作权可以备案登记，它无法定的备案登记。因此，无论是技术信息还是经营信息，作为原告主张权利时，应当明确指出商业的秘密点，否则，在判断是否存在商业秘密中缺乏事实支撑，判断所指向的客观事实缺乏有说服力的具体事实。

商业秘密区别于公知信息，它是非公知信息，且而需要具体指向某一信息或某一些信息。我们不能笼统地说某项技术是商业秘密，也不能笼统地说某份图纸是商业秘密，更不能说某项产品是商业秘密。而应说某项技术、某份图纸、某项产品中的秘密点是商业秘密中。其实，某项技术、某份图纸、某项产品可能构成商业秘密的载体，但其本身并非商秘密，因为，商业秘密所指的是信息，而信息是由一点一点的形式存在，信息点有不为公众所知悉的，也有为公众所知悉的，其中，不为公众所知悉的，有价值，并采取了保密措施的信息点，就是商业秘密点。

在一个商业秘密侵权案件中，以技术信息为例，一项技术都是由两部分组成，一部分为公知技术，另一部分为非公知技术。商业秘密保护的只是非公知技术部分，这就要求原告不仅要提出权利保护的诉求，而且，还有义务明确其保护的秘密点，并予以明确表述，不能笼统地主张某项技术、某项图纸、某项产品是商业秘密。在具体的商业秘密侵权案件中，原告必须指明所保护商业秘密有几个秘密点，其中有那些秘密点，这秘密点怎么被不正当手段侵权的，侵权后有没有损失，损失多少……这些基本事实，都是秘密点有关，因此，秘密点是判断商业秘密的关健事实。

技术信息的秘密点：设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法等信息；

经营信息的秘密点：管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。

非公知技术证明难度很大，往往通过当事人选定或法院指定的鉴定机构鉴定来完成。鉴定专家依法定程序、形式和要求，对涉案技术信息内容进行审查和评价，做出科学、严谨的结论，为法庭审理提供参考意见。

商业秘密技术鉴定包括非公知性鉴定、同一性鉴定、合法来源鉴定、公知性鉴定、不相同或不相似鉴定等。

技术鉴定是商业秘密案件的关键证据，其结论往往会影响法庭裁判的结果，鉴定意见作为审判依据。在庭审时，相应的鉴定机构和相关的技术专家，均需到庭接受质证，以协助法庭查明法律事实。

审理商业秘密侵权案件，法院必须查清原告商业秘密是否存在？被告侵犯原告商业秘密的侵权行为是否存在？侵权行为是否造成损失？损失有多大？如果从被告的角度去讲，第一道防线：是否存在商业秘密；第二道防线：是否存在侵权行为；第三道防线：有没有损失，损失多大。在第一道防线中，被告有的放矢针对原告明确的秘密点，就案件所涉的秘密点已为公众所知悉，或没有价值，或未采取适当的保密措等进行抗辩，力争在第一道防线挡住原告的进攻。在第二道防线中，同样，针对案件所涉秘密点或不相同、或不相近似、或未接触、或反向工程、或合法来源等进行抗辩，被告如能在第二道防线中阻击原告成功，抗辩也就成功了。如果被告被原告在第一、二两道防线上攻破，千万不能失去战斗意志，还需在第三道防线上顽强阻击，阻击目的集中在减少赔偿。被告在第三道防线中，可以通过证据证明原告主张的损失与被告行为之间没有因果关系，所涉秘密点所造成的损失与原告主张的损失有出入等抗辩。当然，在实际法庭审理中，三道线并不是泾谓分明，原告和被告的事实与理由也是真伪莫辨，往往三道线在法庭调查阶段都有相互交叉，无论是原告还是被告都是在这三道线上据理力争，此类案件在法庭上据理力争往往集中在商业秘密点。所以，秘密点在商业秘密的审理中至关重要，因为秘密点是判断商业秘密的关键事实。

应德律师

李应德。重庆向道律师事务所主任、书记、首席谈判专家，九龙坡区人大代表（专业代表）、首届十佳律师，万象城商圈联合工会副主席、谢街好党员，近百家企业、社团及政府机构的常年法律顾问。通晓法律、熟悉政策，政治敏锐、思维独到，勤于笔耕、能于法律谈判，既擅长建设工程争议、民事纠纷、商事合同的诉争庭辩，又擅长用法律的智慧养护企业的生命。是一名有德、有法的智者律师。（重庆万象城•华润广场B座16楼）