怎么写出好合同【律师开讲】

怎么写出好合同【律师开讲】

重庆向道律师事务所 李应德

你确定能看懂合同，知道条款内外还有意思？

你想设计出高质量的合同吗？

李律师这四讲，内容丰富，让你在30分钟内具有看懂合同本领，掌握设计出完美合同的功夫。

第一讲：剖析功能与结构，掌握合同要领

第二讲：运用逻辑方法，起草合同无难事

第三讲：了解条款功利表达，看懂合同深意

第四讲：掌握语言使用技巧，写出完美合同

第一讲：剖析功能与结构，掌握合同要领

合同是市场交易中双方设立、变更民事权义务意思表示的集中体现，是企业经营中不可或缺的，如果没有合同，企业经营将寸步难行。因此，合同不仅是企业经营中交易的必要手段，而且，是促进交易安全和交易利益最大化的保障。

一、合同的类型

语言有口语和书面语，同样，合同也分口头合同和书面合同，现代市场交易除了即时的交易或小额交易，一般采用书面合同。书面合同突显如下特点：约定内容明确，便于保留交易证据，有利于固化权益平衡，增强可预见性，确保交易安全等，特别是有利于满足《合同法》及有关法律规定的书面形式必须要件。如“借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外”；“租赁期限六个月以上，应当采用书面形式”。此外，《合同法》及有关法律规定融资融资租赁合同，建设工程合同，委托监理合同，技术开发合同，技术转让合同，担保合同，土地承包合同，政府采购合同，专有著作权许可使用合同，信托合同，民用航空器买卖等应当采用书面形式。

二、合同的功能

合同无论是最简单的订单，还是复杂的大型项目合同，就其功能来讲有四大基本功能：一是锁定交易平台；二是锁定交易内容；三是锁定交易方式；四是锁定问题处理。

交易平台功能主要回答谁与谁签合同？应当具备什么资格？合同本身的基本形式？其主要内容有：合同所属类型、名称；交易各方的名称、基本情况；合同的目的；本合同中术语的定义；签订及履行合同的资格要求；合同生效的条件、失效的条件；合同的份数、各方持有的份数；合同附件的份数等。交易平台功能主要解決合同当事人身份及合同基本形式，但不涉及交易内容、交易程序及问题处理。

交易内容功能主要回答合同双方“交易什么”，其主要内容有：交易标的；交易的质量标准；交易的规格、数量、计量单位；单价及总价；附属的备品备件；附加服务；资料提供；培训提供；知识产权及许可、转让等。交易内容功能主要解决静态的交易内容，不涉及如何完成交易。

交易方式功能主要回答“交易怎么实现”，其主要内容有：交易的时间、地点；交付方式；异议方式；结算与支付方式；联系方式；通知方式；装卸、运输、储存、担保、保险方式；售后服务等。交易方式功能主要解决交易的完成程序。

问题处理功能，主要回答“出了意外怎么办”，其主要内容有：违约行为；不可抗力；政府行为、政策法规变化；责任范围；责任承担方式等。问题处理功能主要解決非正常情况，确保交易安全。

三、合同的结构

对于合同，功能完备，结构清晰是必须的。到目前为止，合同到底由哪几部分组成还没有定论，在实践中通常以单纯的结构来分，可以分为首部、正文、尾部、附件四个部分组成。许多合同没有附件，只有首部、正文、尾部三个部分。

合同首部由合同名称、当事人身份、合同前言三部分组成；

合同正文包括从第一条款到最后一个条款的所有内容，一般用有规律的条、款、项的序号加以编排，围绕交易设定双方的权利义务体系及内容，无论合同条款约定的内容如何，只要是位于正文位置的条、款、项序号之中，就属于合同正文；

合同尾部包括合同正文结束后的所有内容，主要有合同各方的签署栏、附件清单、声明与承诺等；

合同附件均在合同尾部之后，但附件清单应列举在合同尾部与正文之间。

四、合同的质量标准

通过对合同功能与结构的剖析，我们发现一个高质量的合同应具备如下标准：

一是满足交易、功能完备、结构清晰，

二、条款实用、内容合法、权利与义务明确，

三是思维严谨、语言精准、版面美观。

这三条标准，同时，也是合同的三大要领，我们只有掌握了合同要领和标准，才能在合同的起草、审查、修改工作中达到事半功倍的效果。

第二讲：运用逻辑方法，起草合同无难事

通常情况下 ，合同条款比较多。如果按点式、线式、面式一条条列出，会花去许多时间与精力，而效果不一定好，大部情况不过是句子堆放在一起，合同条款之间并没有融合为一体。逻辑学是现代七大基础学科之一，是人类应知应会的基础理论之一，运用逻辑原理去设计合同是一种科学的思维方式。如何运用逻辑方法去设计合同，使设计出的合同更具有合同完整的逻辑体系，更容易控制风险，在市场交易中具有较高的实际价值。

交易为什么要签合同？无外乎规矩二字，定一个规矩让交易中的人理解相同、表述相同、执行相同，要达到这一目的，逻辑方法是不可缺少的保证。

在应用逻辑方法去设计合同时，应注意以下几方面：

一是概念。合同中的概念内涵和外延必须明确清楚，许多合同纠纷其实是起于概念。

二是判断。合同结构中，概念定义之后，一般是约定合同双方的权利和义务。合同的权利和义务，从逻辑上讲是概念的延伸定义，又是判断的基础过程。在判断的逻辑基本结构中，应当非常重视并准确应用“不但”、“而且”、“虽然”、“但是”这些词汇；应注意尽可能采用不相容的选言肢判断，对合同的要素及可能发生的问题进行清晰的划分；要注意区分选言肢是否能够并存，以便恰当地对内容进行合并；也要注意选言肢是否穷尽 ，以保证其不是漏项 ，从而体现合同的严密性。

三是推理。逻辑判断之后，是推理，它实际是判断的复合使用，所有概念、判断、推理构成合同文本的文字架构，弄清每个词每句话每段话的准确性、逻辑性，是设计合同的前提条件。

越是复杂的合同越是要应用逻辑的方法，按照逻辑方法，抓住交易中核心的内容，并对交易核心内容进行适度扩展。合同设计就是把交易的核心内容及其扩展内容，通过逻辑思维 ，应用概念、判断、推理等逻辑方式 ，转化为合同本文。

第三讲：了解条款功利表达，看懂合同深意

合同的功利表达是就是将商务谈判的结果，通过合同条款的表达，实现利益最大化和风险最小化。合同的功利表达是向道律师在担任常年法律顾问，长期解读合同总价出的一套方法，合同的功利表达既有实现利益的最大化和风险最小化，又要体现合同的对等与公平，即，将合同的功利性体现于无形。掌握了合同条款的功利表达方法，拟定一份优质的合同并不难。

一、注重实效

一是合同的精细程度应与员工的素质、管理水平相匹配。用几十页的合同去去约定一个几百元标的额的合同，没有必要；其中繁杂的交易流程和控制手段更多的可能是浪费。

二是合同应考虑是否方便当事人在履行过程中的控制。一份并不重要的合同中约定“甲方负责对乙方的操作质量、管理进行指导”，如果这种指导不是常规性，仅仅是保留一种制约权力，建议甲方将“负责”改为“有权”，既保留了权利，又避免加重责任而违约。

二、预设危机处理方案

在合同履行过程中出现非正常情况时，和合同中预设危机处理方案，可以避免可能出现的重大损失，也可以控制局势发展和不利后果的扩大。

常见的危机处理方案有：在合同中约定合同的解除条款；分项履行，可以分散风险；分期履行分散风险；指定具体的履行人；指定具体的联系人。

三、权衡合同的法律成本

设计合同重点应考虑违约成本和举证成本。

违约成本：违约成本与守约成本的比较，会因道德风险导致法律风险；加重违约成本的方式有，设置定金、违约金、损失赔偿和继续履行。

举证成本：在设计合同时，应考虑违约时举证的难度大小，合理的约定可以降低举证成本：如约定违约金的计算方式。

四、深谙违约责任条款的设置技巧

违约责任参加的承担方式有：继续履行、损失赔偿、采取补救措施、违约责任和定金责任等五种常见方式。

五种方式各有千秋：继续履行最有效，但在实践中并不好用；赔偿责任因为难以定量而容易引起争议；采取补救措施比较简单易行，但保护力度不够；违约金责任应约定具体的数额或计算方式，不然也会产生新的争议；定金责任简单实用，但适用范围有限，还有个20%的最高限。

采用组合方式，可以更有效地保障合同的履行：违约金责任和定金责任这两种方式最简单可行，可惜不能共用；最常用的方式四违约金+损失赔偿；而违约金+赔偿损失+继续履行才是最佳组合。

违约责任具有对等性。合同的对等大多体现在违约条款的对应性，比如为甲方设定了违约责任，就应为乙方设定对应的责任。某些形式上对等的违约条款并无实际意义，比如形式上设置的对等违约条件，往往对一方而言根本不可能出现。某些精心设计的合同，仅从条款内容上根本无法读出其中的不平等，其关键在“虚”与“实”的把控和概率的计算上。

违约金的约定还应在合理的程度。违约金可分为赔偿性违约金和惩罚性违约金；违约金的约定只要不低于或过高于实际损失，都受法律保护；过高或过低都可能失去损失填平的作用，导致不公平结果的产生。

违约金过高的法律规定：《合同法》第114条第2款规定了当事人约定位于金数额低于或过分高于实际损失的，经当事人请求，人民法院或仲裁机构可予以增加或适度减少。《合同法司法解释二》第29条第2款明确规定当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过高。

五、支付条款的功利表达

设计合同时，支付条款应考虑支付方式、支付条件、支付进度。支付方式、支付条件、支付进度均应当与合同的权利和义务相匹配。付款条件还应因人而已、因事而异，真正发挥付款条件的保障作用。

常见的付款方式有一次性付款和分期付款，两种付款方式各有千秋。一次性付款：适用于合同期短，没有后续服务的合同，注意约定质保金；分期付款：适用于期限长或有后续服务的合同。注意分期付款的补签合同，应调整付款条件和期限以免违约。

六、设计争议解决条款的注意事项

合同的争议解决方式有：协商、调解、诉讼和仲裁。诉讼和仲裁两种方式只能选择一种，两种方式各有利弊，应根据合同的性质、争议的类型，双方达成一致，自由选择。

选择诉讼法院应注意：可以选择原告所在地、被告所在地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地的法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖。

选择仲裁应注意：选择的仲裁机构应准确、名称完整，不能同时约定两个或两个以上的仲裁机构，也不能既约定了诉讼又约定了仲裁。如：“在合同签订地仲裁解决”、“本市仲裁机构仲裁”、“重庆仲裁委仲裁”、 “通过诉讼或仲裁解决”等都是错误的约定。

七、知识产权条款和不可抗力条款的关注点

知识产权条款的功利表达应约定三点：一是对知识产权的归属的相关约定；二是对知识产权的使用的相关约定；三是对不得侵犯第三人知识产权的约定。

不可抗力的约定应注意：一是应明确不可抗力的范围。二是约定援引不可抗力条款的程序，如：发生不可抗力后应提交由当地政府或公证机构出具关于发生不可抗力的证明文件。三是约定不可抗力的通知义务，如：在发生不可抗力多久后应通知对方，避免扩大损失。

八、借力合同条款外文件

合同条款中的咬文嚼字的目标应不仅局限在合同内部，合同之外还有很多具有法律意义的内容，如：

标准化法质量标准：对于国家强制性标准，即使合同不约定也有效力；合同中可以约定其他标准，企业标准需备案后才有效。

格式合同示范文本：格式合同提供方在获得便利时也承担了额外义务39条；政府范本不是格式合同，滥用会带来更多义务和风险。

各类产品说明书：用好产品说明书，让合同如虎添翼。注意：明确正确的使用方法，明确生产者的责任范围，技术数据保持一致。

第四讲：掌握语言使用技巧，写出完美合同

洋洋洒洒十几页，甚至几十页的合同，让看合同的人不知所云，可以讲篇幅过长的合同在任何时候都不受欢迎。怎么才能精益求精，又专业的合同，在语言表达方面应下的功夫：

一、变换表述思路

某些合同存在局部条款篇幅过大或过于精细而同其他条款不协调。对于篇幅过大的局部条款，一般可以按主题将其分解为不同的条款。而对于过于精细的条款，可以根据其究竟有无实际意义而进行调整，压缩甚至删减。

二、调整句式

调整表述的句式可以压缩整句的文字量，积少成多就可以压缩成短合同篇幅，只有最具价值的文字才能留下，要以最少的文字界定关键的权利和义务，逐字逐句挤出篇幅空间。

三、调整列举方式

列举有正列举和反列举之分。两种列举表述方式的内容相差不多，但是用心路文字量差距较大，尤其是反列举的适用范围比正列举广泛，但是反列举所用的排除法并不总是奏效，需要在实际应用中通过比较来确定。

四、使用概括方法

使用概括的方法描述合同事项有时也可节省篇幅。由于概括是对事物所你的本质性抽象描述，可以是文字量更少的。

五、共用句子成分

当句子中有多个相同的主语时，可以通过共用一个主语的方式避免主语的重复，减少文字量。当某句子成分在复句中多次出现时，也同样可以采取调整语句的方法使复句的各个组成部分共用同一句子成分，从而节省文字。

六、减少低效重复

合同越是复杂重复效低严重，选用关键词是避唐低效重复的有效方法。如果关键词过长或太不明显，可以在运当的解释后注明其简称。

开讲律师

李应德。重庆向道律师事务所主任、书记、首席谈判专家，九龙坡区人大代表（专业代表）、首届十佳律师，万象城商圈联合工会副主席、谢街好党员，近百家企业、社团及政府机构的常年法律顾问。通晓法律、熟悉政策，政治敏锐、思维独到，勤于笔耕、能于法律谈判，既擅长建设工程争议、民事纠纷、商事合同的诉争庭辩，又擅长用法律的智慧养护企业的生命。是一名有德、有法的智者律师。（重庆万象城•华润广场B座16楼）