侵犯商业秘密专利申请的行为，应承担怎样的法律责任？
侵犯商业秘密专利申请的行为，应承担怎样的法律责任？
重庆向道律师事务所 李应德
站在高处，重新理解法治的好处
咨询人问
“侵犯商秘密的专利申请"的行为大量存在，在司法实务中对该行为的处理认识不尽一致，请问应德律师你对此有何认识？
应德律师答
“侵犯商业秘密的专利申请"行为的法律责任的认识，我认为：首先，依据《反不正当竞争法》以及相关法律法规和相应事实，认定是否构成商业秘密，是否存在侵犯商业秘密的行为；次其，是查清是处在尚在申请专利未获专利权阶段，还是侵权人已经获得了专利权。再次，依据《刑法》及相关法律和相应事实判断侵权人是否构成犯罪。
如果专利申请尚未获得专利，专利申请人又是有侵害商业秘密事实的存在，那么，侵权人不仅侵害商业秘密权，并侵害商业秘密拥有者选择采商业秘密保护还是选择专利保护的权利，也侵害专利申请权。虽然我国《专利法》没有规定对于专利申请权的保护具体细则，但是按平公原则和诚实信用原则，商业秘密拥有者可以取回专利申请权。侵权人申请专利的过程中商业秘密已被公开，商业秘密实际上已失效，商业秘密拥有者偿失商业秘密保护方式的选择，商业秘密拥有者可诉侵权人承担损害赔偿责任，同时，可以取回专利申请权。
如果专利申请人已经获得专利权，获得专利的专利申请人存在商业秘密侵权行为。事实上，这种情形，商业秘密拥有者并没有申请专利的意思表示，专利申请行为既侵害商业秘密，又使商业秘公开，导致商业秘密拥有者失去了商业秘密。侵权人获取专利既侵害商业秘密拥有者专利申请权，也侵害其专利权，并侵害其商业秘密保护的选择权。商业秘密拥有者可诉法院认定侵权人构成侵犯商业秘密，并承担赔偿损失的法律责任，然后，商业秘密拥有者可根据法院有效的裁判法律文书提交专利局，专利局按照《专利法实施细则》第88条、89条规定，在专利登记薄上登记并在专利公报上公告，商业秘密拥有者取得专利权，弥补商业秘密的损失。
《中华人民共和国》第219条规定：有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损上损失的，处三年以有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金，造成特别严重后果的处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；
(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；
(三)违反约定或者违返权利人有关保守商业秘密要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。
明知或者应知前款所列为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密论。
本条所称商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)
依据《解释》第七条规定：
第一量刑幅度(处三年以下有期徒或拘役，并处或单处罚金。
①这一量刑幅度的损失数额或违法所得数额为50万元；
②致使权利人破产；
③其他给权利人造成重大损失。
第二量刑幅度(处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
给权利人造成损失数额在250万以上的。
依照《解释》第十二条规定：
本解释所称“非法经营数额"，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
依据《解释》十五条规定：
单位定罪量刑标准是相应个人犯罪的定罪量刑标准的三倍。
依据《解释》十六条规定：
明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、储存、代理进出口等便利条件、帮助的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。
若商业秘密拥有者的确存在商业秘密事实，专利申请人的确存在侵犯商业秘密的事实，依据《反不正当竞争法》、《专利法》、《刑法》等相关的法律法规，商业秘密拥有者可以获得专利申请权，通过法律程序也可以获得专利权，同时，侵权人依法应承担相应的民事赔偿责任，依法也可能承担行政责任，如构成犯罪，依法应承担刑事责任。
应德律师
李应德。重庆向道律师事务所主任、书记、首席谈判专家，九龙坡区人大代表（专业代表）、首届十佳律师，万象城商圈联合工会副主席、谢街好党员，近百家企业、社团及政府机构的常年法律顾问。通晓法律、熟悉政策，政治敏锐、思维独到，勤于笔耕、能于法律谈判，既擅长建设工程争议、民事纠纷、商事合同的诉争庭辩，又擅长用法律的智慧养护企业的生命。是一名有德、有法的智者律师。（重庆万象城•华润广场B座16楼）
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