关于在柬埔寨设立公司种植橡胶的 法律风险分析

关于在柬埔寨设立公司种植橡胶的

法律风险分析

重庆向道律师事务所 李应德

最近我服务的法律顾问单位某国有企业（以下简称我国公司）与泰国某橡胶有限公司（以下简称泰国公司）协商，准备与泰国公司实际控制下的某新加坡私人有限公司（以下简称新加坡公司）合资，并以新加坡公司为平台向柬埔寨投资建立公司（以下称柬埔寨公司），开展橡胶种植。法律顾问单位要求提出一份《法律风险分析》，对此，提出的分析意见如下：

一、基本情况

本次我国公司收购的目标公司为新加坡公司，是由泰国公司的董事长委托其妻妹夫在新加坡设立的投资公司，股东为2自然人，分别为其妻妹夫及其侄子，公司性质为有限豁免私人公司，经营范围有两项，一是其他投资控股，二是一般批发贸易（包括一般进出口）。新加坡公司在柬埔寨种植橡胶专门设立的公司，其性质为单独私人有限公司，已在柬王国磅同省三丹县租赁土地，并取得特许经营权，其土地租赁年限为70年。中国公司计划收购新加坡公司股权，利用新加坡公司平台投资该公司旗下的柬埔寨公司开展橡胶种植。

二、中国公司对外投资的法律风险分析

我国近年来实施走出去战略，商务部、发改委、财政部、外汇管理局、外交部等对出台了一系列政策、规章鼓励国有资本走出去。但国有企业对外投资，无论在项目性质、投资国别还是投资额度上，都有明确的限制性规定，比如中方投资3亿美元以上的资源开发类、1亿美元以上的非资源开发类项目必须由国家发展改革委核准。国有企业为了避免直接投资的繁杂手续，往往采用通过海外子公司投资、隐形股权等方式实现对外投资，这类投资方式又使国有企业及其负责人可能承担一般对外投资风险外的相关国家政策风险、控制权缺失风险和国有资产流失风险等。

三、收购新加坡公司的法律风险分析

吸引外资是新加坡的基本国策。新加坡对外资准入政策宽松，除国防相关行业及个别特殊行业外，对外资的运作基本没有限制。此外，新加坡政府还制定了特许国际贸易计划、商业总部奖励、营业总部奖励、跨国营业总部奖励等多项计划以鼓励外资进入。新加坡优惠政策的主要依据是《公司所得税法案》和《经济扩展法案》以及每年政府财政预算案中涉及的一些优惠政策。新加坡采取的优惠政策主要是为了鼓励投资、出口、增加就业机会、鼓励研发和高新技术产品的生产以及使整个经济更具有活力的生产经营活动。

新加坡极具优势与竞争力的区域中心地位为中国企业进军东南亚及国际市场提供了便利。蓬勃发展的金融市场和完善的融资环境为中国企业在新创业提供了资金条件。健全的法律体系和灵活的税务安排为中国企业在新发展提供了制度保障。新加坡与国际间的贸易协定为中国企业在新发展提供了优势。新加坡与世界多个国家签署了双边自由贸易协议，屏除商贸障碍后，货品、服务和人的流动都能更顺畅无阻。

新加坡社会以华人为主，在语言、传统文化等方面与中国有许多相近之处，双方更容易沟通，这是两国企业开展交流合作的优势条件。但同时也要认识到，新加坡具有自身的鲜明特点，在社会和法律制度、教育体系、人们的思维方式、通用语言、生活习惯等方面与中国有很大不同。因此，中国企业要重视对新加坡国家制度、法律、文化的了解。新加坡是法制国家，对各种违法行为均有明确、严厉的处罚。到新加坡投资不可弄虚作假、谎报材料，更要杜绝贿赂等犯罪行为。新加坡政府对吸引外资有多项优惠政策，特别是在新加坡设立分公司、代表处、地区总部、国际总部，具有不同程度的税收优惠。企业可根据自身条件、发展情况和设定的远景目标，选择适当的投资方式，以争取最大的优惠政策。在寻找贸易伙伴和贸易机会时，应尽可能通过参加中新各种交易会以及实地考察等正式途径接触和了解客户，不要与资信不明或资信不好的客户做生意。新加坡法制环境良好，与新加坡商人开展贸易业务一定要签订全面有效的贸易合同，并尽量在合同中规定仲裁等纠纷处理条款，通过法律途径解决贸易纠纷。

根据新加坡法律，新加坡公司的设立、经营及对外投资都是合法有效，并能获得新加坡政府的支持和优惠，具有投资新加坡和新加坡企业对外投资的优势条件。中国公司的进入，必然会改变新加坡公司的股权结构、公司章程和公司规章、公司董事会等。虽然新加坡法律对境外企业购买或入股新家坡私人有限公司没有限制，并对购买人发放债务豁免文件，证明其不对购买日以前的债务承担责任。但是，对于部分收购的情况，就因难以分割债务而难以得到豁免。如果中国公司以有限公司的名义作为新家坡私人有限公司的股东，新加坡公司将会因不全是自然人股东而失去审计豁免权。新家坡法律中对公司的董事和秘书都严格规定，中国公司应认真考虑董事选择的合法性与控制权。

四、与泰国公司的合作的法律风险分析

泰国公司作为泰国的企业，是以隐形股东的身份进入新加坡设立私人有限公司的，加之中国公司与泰国公司的商业合作关系。一方面双方有一定的信任基础，有利于加强合作；另一方面，合作的法律关系变得比较复杂，若出现纠纷，牵涉面较广。

五、投资柬埔寨橡胶种植产业项目的法律风险分析

中国公司与泰国公司一直有商务往来，有信任基础，中国公司对新加坡公司的实际股东及泰国公司的实力和背景有全面了解。新加坡法律比较健全，成立公司时对公司及其股东有严格的审查，所以入股新加坡公司的法律风险较小。收购新加坡公司51%股权中国公司只需几十万新元，投资柬埔寨橡胶种植产业项目中国公司需要投入数亿美元，而橡胶产业涉及到土地、种植、生产加工、贸易等问题，因此对投资柬埔寨项目的法律风险需要重点关注。

（一）柬埔寨王国1993年起恢复了君主立宪制，实行多党自由民主制,立法、司法和行政三权分立。1999年加入东盟，2003年成为WTO成员，是该组织成立以来第一个来自最不发达国家的成员。近十年来,柬埔寨政府一方面加大推行贸易自由化政策的力度，加强国际合作，积极与国际接轨；另一方面积极修改立法，完善司法体系，促使国内市场走向成熟。但是，柬埔寨是传统农业国家，经济极不发达，法制不健全。虽然颁布了《宪法》、《投资法》、《移民法》、《劳工法》等与投资有关的法律，并于1996年与我国签订了《关于促进和保护投资协定》；却无《外商投资法》和《公司法》这些基础性的外商投资保护和商业运营的法律，同时，在柬埔寨的社会中普遍存在“有法不依，执法不严，违法不究”的现象，因此，在柬埔寨投资相比于其他法律体系完善的国家投资具有更大的法律风险。

（二）应对本项目投资法律风险，要坚持适时、适当、适度防范的原则。即：适时监控，动态识别；采取与其等级相适应的防范策略，正确处理把握项目商业机会和防范法律风险之间的关系；在法律风险可承受的范围内，实现企业利益最大化和风险控制成本最小化。法律风险级别分为核心风险、重要风险和一般风险三类，对于核心风险采取的措施是确保控制，对于重要风险采取的措施是谨慎控制，对于一般风险采取适度控制。

（三）本项目立项决策阶段的法律防范对策是做好法律风险论证。主要是对项目所在国法律制度进行调研，对项目进行充分的评估和法律尽职调查，为项目立项和投资决策提供完备的法律风险证论依据。比如：在准入制度方面，本项目投资柬埔寨橡胶种植及其橡胶加工，根据柬埔寨的《投资法》，属于鼓励性投资领域，不属于限制性投资领域。在公司设立方面，根据柬埔寨《投资法》及其实施细则，合格投资项目可以合资企业形式设立，合资企业可由柬埔寨实体、柬埔寨及外籍实体，或外籍实体组成；王国政府机构亦可作为合资方；股东国籍或持股比例不受限制，但合资企业拥有、或拟拥有柬埔寨王国土地或土地权益的除外；在此情况下，非柬埔寨籍实体的自然人或法人合计最高持股比例不得超过49%；设立合资公司的程序包括注册申请、注册审批、注册时效（3年有效，可续）和开立银行账户。在税收方面，柬埔寨税收法律体系尚不完备，有关税收的法规主要是1994年颁布并经1997年、1999年和2003年三度修订《柬埔寨王国税法》，但税基较窄、增收不力，税收对财政收入的贡献不大；柬埔寨有利润税、最低税、预扣税、工资税、增值税、财产所得税、土地闲置税、专利税、进口税、出口税、特种税等税种，主要税种和税率有利润税9%、增值税10%、营业税2%。在劳工方面，柬埔寨1997年颁布了《劳工法》，是完全参照西方发达国家劳动标准制定，要求严格，在实际执行中更强调保护劳工权益；并严格控制外劳输入，只有其缺乏的技术、管理人才才能获准在柬埔寨工作。再有，在环境保护方面，按照柬埔寨《环境保护法》的有关规定，环境评价对本项目的评估、批准有重大影响。对以上情况进行的充分论证，把握好法律风险防范第一关。

（四）本项目谈判签约阶段的法律防范对策是完善投资相关文件的法律条款。一方面，将尽职调查中发现的目标公司和项目本身的风险、投资项目相关第三方的风险及项目合规性的风险全部纳入项目交割的法律文件中，要求对在正式协议中提供相应的保证和承诺，明确违约责任和赔偿方式；另一方面，合理设计交易架构、融资方式和退出机制。柬埔寨王国对外部投资给予基本同等的国民待遇，主要表现就是全部或部分免征关税或其他税收，但在其《投资法》及其《修正法》中规定，对拟享受投资优惠的项目需向柬埔寨发展理事会申请投资注册获得许可成为“合格投资企业”，并获得注册证书后才能实施。根据柬埔寨法律，王国政府可以给予合资企业3-8年免税期，可根据投资性质决定免税期待起算时间，可准许连续亏损企业免征税，这些均需要在协议中约定。柬埔寨法律规定土地的拥有者必须是柬埔寨国民，土地出租的时间最长可以达到99年，近年来该国土地产权纠纷严重，农业投资项目有延迟和搁浅的巨大风险，本项目是牵涉到购买20000公顷土地的农业投资项目，土地问题是绕不开的法律风险谈判内容。

（五）本项目运营管理阶段的法律风险防范对策主要是依法经营、参加保险、寻求保护。经营法律风险比立项决策、谈判签约的法律风险防范更具体、更复杂，持续时间长、涉及面广，同时，不同社会制度、文化、经济和法律方面的巨大差异和沟通障碍在运营管理阶段逐步积累和暴露，直接转化成法律风险。在项目运营管理过程中，一定要尊重当地风俗习惯和宗教信仰，不与当地政府和人民产生法律、观念、文化上的冲突。遇到矛盾和纠纷时，寻求法律保护，积极配合执法者执行公务，有理、有利、有节捍卫公司的合法权益，并争取当地政府帮助，寻求中国驻柬埔寨使馆保护。另外，由于柬埔寨国家层面的政治风险（征收、战乱、汇兑限制等）较大，而这种风险通常是商业保险不给予承保的，为确保项目运营管理安全，需要具有“国家保证”的中国出口信保险公司购买海外投资险。